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国际货物贸易所有权转移
国际货物贸易所有权转移
作者:吴彬
出版社:法律出版社
出版时间: 2016-09-09

作者简介

毕业于复旦大学外文系英美语言文学专业,文学士;复旦大学法学院,法律硕士。长期从事国际贸易,现为上海中天律师事务所律师,专注研究国际合同法和物权法。

内容简介

国际货物贸易合同上标的物皆为国际运输且以单证形式交付,物流和单证流的分离性使所有权移转方式存在特殊性,仅将货交第一承运人作为标准未必适应复杂 的现实情况,故移转方式之确定须将合同约定之国际贸易术语、单证类型、交付方式和结算条件等要素类型化并置于合同系属的物权移转的不同立法模式中予以考 察。国际货物所有权移转问题涉及不同国家的物权法、合同法、破产法、海商法和保险法等以及国际法和国际惯例,由此这项研究颇具广度和深度。


序言

    吴彬是我的学生,他在复旦英美语言文学专业毕业后,一直从事欧美国际贸易工作。后就读于复旦法学院,并成为执业律师,专长国际贸易法领域的法律业务,也是兼有国际贸易和合同法理论修养和实务经验的专家。

    买卖合同上的所有权移转一般区分为意思主义和形式主义立法模式,形式主义立法模式中,交付为所有权移转方式,但是在国际买卖合同上的交付方式究竟是标的物还是权利单证的占有移转?立法和理论都没有定论,而现实中确实需要对此设立一个判断标准,因为当事人的权利义务甚至第三人的物权取得都取于这个标准。不同的单证又如何以类型化的方法来判断其是否具有所有权移转的效力?这就需要探究交付的实质含义及其效力要件,这种探索又必然涉及对标的物特定化,间接占有制度和停运权等制度的研究,仿佛鱼骨的架构,其中既有主干骨,又有横向的侧骨,由此形成一个较为完整的研究框架。论及研究范式,由于这些问题既可从立法论的角度也可以从法解释学的角度进行研究,而比较法和法发生学的研究又是必由之路,所以需要广阔的学术视野,良好的语言能力,一定的理论功底和为实务提供解决方案的责任感,我很欣慰作者做到了这些。

    我一直鼓励学生既要关注理论,也要关注制度。由于合同适用的法律规范的复杂性,国际货物买卖合同履行和解除后的标的物所有权移转的研究具有相当大的理论和现实意义,也有相当大的挑战。作者从基础理论着手,结合自己涉猎的大量案例,在比较法制度层面上对这些问题进行了详细的剖析,为国际买卖合同的标的物所有权移转,风险转移的方式和条件提供了路径参考,也为中国法借鉴国际法和外国法的一些制度进行了探索,尤其对于国外合同法较新的立法成果,例如德国新债法,英国买卖法1995年增加条文和DCFR的规范分析,具有很大的启发意义,在中国民法典起草之际,这样的研究是有价值的。

    当然这些问题的探索可能是没有止境的,当一种研究的广度包括民法,国际商法,海商法,保险法等领域的话,因为这些法学领域的特有规范属性和调整对象的差异使构筑完全自洽的国际货物买卖法的所有权移转学说比较艰难,但这不影响这种努力的必要性和目标实现的可能性,况且国际买卖合同的统一化也是一种趋势,这种趋势更凸显了对理论和立法供给的现实需求,希望作者继续在这个领域提供新的研究成果。

    特为本书作序。学无止境,希望吴彬百尺竿头,更上一层楼。

              王全弟 

                       (复旦大学法学院教授,博士生导师)

图书目录

引言 
第一章动产所有权移转模式考察 
第一节罗马法上的所有权移转 
第二节动产所有权移转立法模式 
一、债权意思主义 
二、物权形式主义 
三、债权形式主义 
四、当事人意思主义 
第三节国际法和欧盟法上的买卖合同所有权移转 
一、联合国国际货物销售合同公约 
二、其他国际示范法和国际惯例 
三、《欧洲统一货物销售法》(CESL)和《欧洲示范民法典草案》(DCFR) 
第二章所有权移转之效应 
第一节合同履行 
第二节风险转移 
一、风险和风险负担的定义 
二、风险转移的不同立法例 
第三节保险利益 
一、沿革和定义 
二、要件和所有权 
第四节破产法上权利 
一、移转之效力:破产后谁之损失 
二、国际破产法 第五节执法者扣押和执行 
第三章所有权移转与交付 
第一节罗马法上交付 
一、让与人为物件所有人并有转让能力 
二、须有所有权移转的合意(抑或正当原因)
 三、交付之物必须为交易物 
四、须有转移占有的行为 
第二节国际货物贸易所有权移转——标的物特定化 
一、现代法上的有效的交付要件 
二、特定化剖析:以英国法为例 
三、拨归概念之惑 
四、特定化与拨归制度和共同所有制度的借鉴意义 
第三节卖方停运权:所有权移转效力之例外 
一、卖方中途停运权定义 
二、比较和评述——从所有权和占有的角度 
第四章所有权保留买卖合同之所有权移转 
第一节所有权保留合同起源、类型和性质 
一、起源 
二、所有权保留制度的比较法分析 
三、所有权保留类型 
第二节中国法和学说上的所有权保留 
一、规范和学说 
二、法律行为附条件和简易交付:债权形式主义语境下的困局 
三、物权变动模式与所有权保留 
第三节取回权 
一、比较法上取回权行使要件和效力 
二、中国法上取回权 
第五章交付何以进行:国际货物贸易所有权移转类型 
第一节交付形态与构造 
一、货物交付和提单交付 
二、拟制交付和指示交付及其公示力 
三、间接占有 
第二节国际货物贸易中的交付时点判断
 一、典型模型
 二、贸易术语与交付方式
 三、提单之属性与交付工具 
第三节信用证结算之合同上所有权移转 
一、信用证种类和流程 
二、信用证功能
 三、信用证特征
 四、信用证法律性质 
五、信用证和标的物所有权移转 
第六章所有权回转:合同解除后的货物所有权移转 
第一节合同解除之事实构成与解除后果 
一、比较法上合同解除之事实构成 
二、解除权行使之后果:比较法分析 
三、违约形态的类型学分析 
四、他山之石:德国履行障碍法与合同解除 
五、解除权事实构成 
六、合同解除与损害赔偿 
第二节合同解除之溯及力 
一、合同解除效果之学说 
二、解除意义的经验事实和实然法辨析
 三、溯及力和货物返还之权利性质 
第三节不同合同类型的恢复原状 
一、解除合同的类型分析和恢复原状必要性之关系 
二、一次性交付合同 
三、货物多批次交付合同 
第四节合同解除与终止 
结语 
参考文献 
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